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挂靠证书人员与挂靠单位不构成劳动关系
字体大小: 来源: 电子政务中心 作者: 中国劳动保障报 时间: 2018-04-09 16:42:55 浏览次数:

案例:

何某于20 1 41 16日与某建筑工程公司签订“建造师聘用协议书”,双方约定:何某将注册建造师证书交由该公司管理;公司每月固定向何某支付3 5 00元,且根据项目招投标时何某的出场次数,另外向其支付报酬。

公司按照约定每月向何某支付了3 5 00元和相应的“出场费”,并为其缴纳了社会保险费。何某未在公司从事其他具体工作。 20 1 61 11 4日,双方签订了“解除劳动合同(关系)协议书”。

20 1 719日,何桌申请仲裁,请求裁决公司支付解除劳动合同的经济补偿2818 3.16元。仲裁裁决驳回何某的仲裁请求。

评析

何某是否有权主张经济补偿,取决于挂靠职业资格证书人员与挂靠单位之间是否构成劳动关系。

我国《劳动合同法》第7条规定:  “用人单位自用工之曰起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应,当建立职工名册备查。”由此可见,用工或提供劳动是成立劳动关系的关键。此外,确认劳动关系成立,还要符合以下三个条件:用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”应当根据上述条件来判定本案中的“挂证”行为是否属于建立劳动关系。

第一,双方的协议内容,体现了双方对“挂证”的合意,实质上表明双方只是形成了没有法律依据的“挂证”关系。

第二,公司并未对何某进行劳动管理,不存在劳动关系所应有的用人单位与劳动者之间管理与被管理、控制与被控制的人身隶属性。

第三,公司根据何某参加项目招投标的出场次数向其支付的“出场费”,不应视为劳动报酬,应视为该公司支付的劳务费。

第四,用人单位是否为劳动者办理社会保险是认定劳动关系存在与否的参考因素,但并非决定因素。

因此,不能认定何某与公司之间形成了劳动关系,因此何某无权主张经济补偿。